text
Уголовный процесс

Оценка криминальных рисков в экономической деятельности

  • 29 февраля 2016
  • 1404

На что обратить внимание адвокату при оценке криминальных рисков в экономической деятельности.

Бытует мнение, что адвокаты, специализирующиеся на оказании юридической помощи по так называемым преступлениям «белых воротничков» (white collar crime) в России, представляют интересы доверителя только в уголовном процессе и защищают лишь проворовавшихся руководителей, мошенников и прочих нечистых на руку представителей отечественного бизнеса. Нередко представители бизнеса уверены, что юристы-«уголовники» требуются, когда уже есть возбужденное уголовное дело и нужен «волшебник», «решальщик», а с остальными вопросами справятся юристы-цивилисты.

На первый взгляд может показаться, что уголовно-правовым специалистам в сделке по слиянию или поглощению, корпоративном судебном споре или сделке по покупке земельного участка делать действительно нечего. А их участие в такой распространенной услуге, как Due Diligence (далее — DD), — юридический нонсенс, нецелесообразный и недостойный затрат. В статье на наглядных примерах мы попробуем опровергнуть эти мнения.

Уголовно-правовой аудит

Известно, что Due Diligence — мероприятие, давно пользующееся популярностью у российского бизнеса для оценки рисков потенциальной сделки, для проверки финансово-хозяйственной деятельности компании, для получения информации об объекте инвестирования. Наверное, уже каждый студент любого юрфака осведомлен, что DD проводится в виде внутреннего, внешнего или налогового аудита. В зависимости от сферы деятельности компании, различают социальный, экологический, промышленный аудит.

Однако, как показывает ныне складывающаяся практика, уголовно-правовой Due Diligence (criminal Due Diligence) не только важен и имеет право на существование, но зачастую может сохранить и миллионы, и свободу. Как ни парадоксально, уголовно-правовой DD может оказаться уместным и даже необходимым в любого рода бизнесе и практически в гражданско-правовых отношениях любого вида.

Более того, для проведения уголовно-правового DD специалистам требуется точно такой же пакет документов, который, как правило, предоставляется для анализа ситуаций при обычных сделках слияния и поглощения или просто при оценке бизнеса. Конечно, неправильно было бы утверждать, что этим все и ограничивается. В жизни все зависит от конкретных обстоятельств дела, и порой специалистам уголовно-правового DD требуется некий индивидуальный набор документов для выявления уголовных рисков.

Опыт показывает, что совершение большинства сделок, возникновение корпоративных споров, проведение камеральной или выездной налоговой проверки, обычные судебные разбирательства и даже безобидный ответ на запрос налогового или правоохранительного органа могут нести в себе уголовно-правовые риски, а быть может и серьезные уголовно-правовые последствия. Бизнес же о них либо не знает, либо не помнит, либо просто не воспринимает всерьез.

Примеры рискованных операций в сделках

В подтверждение слов о том, что даже безобидные на первый взгляд экономические манипуляции могут нести в себе криминальные риски, приведем несколько примеров.

Мошенничество при разделе имущества супругов. Вполне рядовой гражданско-правовой спор между бывшими супругами — раздел имущества. На первый взгляд — никакой «уголовки». Предметом спора являются, в том числе, доли в ООО, которое привлечено судом в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований. В суде обсуждается вопрос о проведении оценки долей, принадлежащих одному из бывших супругов — гражданину К. Для проведения экспертизы по определению рыночной стоимости долей суд истребует из ООО документы, подтверждающие наличие активов общества и их стоимость. Общество предоставляет документы.

Казалось бы, обычный судебный процесс, предоставление доказательств стороной по делу. Но в ходе судебного разбирательства выясняется, что К., будучи знакомым с генеральным директором ООО, у которого судом были истребованы документы, попросил его указать недостоверные сведения по количеству и стоимости активов ООО с тем, чтобы при оценке стоимости долей в указанном ООО их цена была бы существенно ниже. Для этого генеральный директор внес соответствующие недостоверные сведения в документы и предоставил их в суд. Даже если вскроется, недостоверные доказательства, в крайнем случае, можно попытаться исключить.

Но не стоит забывать, что в этом случае в действиях генерального директора общества помимо признаков преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 303 УК РФ (фальсификация доказательств по гражданскому делу), а также в действиях бывшего супруга К. могут быть усмотрены и признаки состава преступления, предусмотренного ст. 30, ч. 2 ст. 165 УК РФ (покушение на причинение имущественного ущерба бывшей супруге группой лиц по предварительному сговору путем обмана без признаков хищения). Ведь спорные доли в ООО приобретены бывшим супругом К. в период брака. Согласно же действующему семейному законодательству такое имущество является общей совместной собственностью супругов. Поэтому бывшая супруга при разделе имущества вправе претендовать на половину рыночной стоимости указанных долей в ООО.

Таким образом, гражданин К., имея умысел на уменьшение реальной стоимости имущества (долей в ООО), которое по действующему законодательству он должен отдать своей супруге, сговорившись с генеральным директором ООО, осознавая общественную опасность своих действий, предвидев возможность наступления общественно опасных последствий своих действий и желая их наступления, попытался причинить имущественный ущерб своей бывшей супруге.

Подобный уголовно-правовой анализ, своевременно сделанный адвокатом противной стороны, с описанием соответствующих перспектив, вероятно, сделает гражданина К. намного более сговорчивым. Нельзя сказать, что раскается, но шанс справедливо разделить имущество существенно повышается.

Обман дольщиков. Владелец земельного участка — компания А заключила с дольщиками договоры инвестирования. Строить собирались торговый комплекс. Дольщиков было немного, средств не хватало, сроки затягивались.

Вскоре компания Б (инвестор) проявила серьезный интерес к покупке участка и предложила компании А. продать его для строительства на нем не торгового, а бизнес-центра.

Компания А, согласная на сделку из-за более чем привлекательной цены, «добросовестно» предупреждает компанию Б о наличии обязательств перед дольщиками, не отказываясь при этом после совершения сделки щедро «компенсировать» вложения дольщиков (см. схему 1).

В целях же минимизации гражданско-правовых рисков, участник и генеральный директор компании А гражданин С. предлагает инвестору купить 50% долей его компании (см. схему 2).

Затем принять совместное решение и реорганизовать общество, выделив из компании А компанию В вместе с гражданином С. и обязательствами перед дольщиками. Компания А с правами на землю остается инвестору (см. схему 3).

С точки зрения действующего гражданского законодательства такая реорганизация законна. Казалось бы, можно строить.

Однако с точки зрения уголовного права при наступлении определенных обстоятельств, несмотря на отсутствие у инвестора, принявшего решение о реорганизации, умысла на обман, в действиях участников могут быть усмотрены признаки преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ (мошенничество в особо крупном размере). Достаточно лишь заявления от одного из дольщиков, не получившего щедрую компенсацию или недовольного ее размером, плюс грамотная работа адвокатов.

Незаконная продажа активов. Генеральный директор компании Х заключает договор купли-продажи торгового оборудования с компанией Y с нарушением требований закона, предусмотренных для сделок с заинтересованностью: гендиректор компании Х одновременно является участником в уставном капитале компании Y или аффилирован с таковой.

Вновь назначенный генеральный директор компании Х начинает работу, проводит аудит и оспаривает правомерность совершенной сделки в суде.

В ходе судебного разбирательства выясняется, что оборудование было продано по цене, существенно ниже его рыночной стоимости. На первый взгляд заурядный гражданский спор. Перспективы с точки зрения права может и понятны, но при определенных гражданско-правовых ухищрениях не вполне очевидны.

Однако с точки зрения уголовного закона в действиях бывшего генерального директора усматриваются признаки преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ (злоупотребление полномочиями лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, повлекшее причинение существенного вреда организации).

Неудивительно, если органы предварительного следствия, не являющиеся юристами-цивилистами, усмотрят корыстный умысел в действиях, когда выяснят, что в компании Y участник — аффилированное с генеральным директором лицо. В таком случае получается оконченный состав преступления.

Этапы выявления криминальных рисков

Мы привели лишь самые характерные и очевидные, на наш взгляд, примеры. На практике же разнообразие их велико. По сути своей уголовно-правовой DD — это анализ и оценка гражданско-правовых, административных и корпоративных отношений под углом уголовного права.

Говоря же о задачах уголовно-правового DD, необходимо выделить следующие.

Выявление уголовно-правовых рисков. Такое выявление необходимо не только постфактум, но и заблаговременно, на ранних стадиях: в процессе принятия бизнес-решения, подготовки к сделке, при проведении переговоров. Для этого, как правило, необходимо дать оценку определенной правовой конструкции, например, гражданско-правовой сделке, и определить наличие либо отсутствие в действиях или возможных намерениях ее сторон уголовно-правовой составляющей.

Для многих отечественных бизнесменов, безусловно, приятнее находить и видеть уголовно-правовые риски у своих контрагентов или оппонентов, ведь в случае выявления таковых это может позволить им иметь существенный дополнительный правовой механизм воздействия.

Но зачастую, и на это хотелось бы обратить особое внимание, при проведении уголовно-правового DD и выявлении уголовно-правовой составляющей в действиях контрагентов достаточно часто приходится сталкиваться с тем, что при детальном рассмотрении конкретной проблематики уголовно-правовая составляющая выявляется и в предполагаемых или уже совершенных действиях самого клиента.

Оценка рисков. Консультант должен не пугать клиента «мифическими» составами преступлений, а предостерегать от реальных уголовно-правовых последствий, которые могут привести как к предварительному, так и к судебному следствию.

Подготовка поэтапного плана мероприятий. Поэтапный план нацелен на нивелирование уголовно-правовых рисков либо на подготовку правовой почвы во избежание таковых.

Основным результатом работы консультанта, осуществляющего уголовно-правовой DD, должны стать не только выявление и оценка реальности рисков. Без продуманной концепции и детального плана по их нивелированию консультант рискует остаться в разряде юристов, красиво рассказывающих, как делать нельзя, не предлагая ничего взамен.

В этом смысле особую ценность представляют компании, сочетающие солидный гражданско-правовой опыт с сильнейшей уголовно-правовой экспертизой. В том случае, если анализируются риски недобросовестных оппонентов, в план необходимо включать мероприятия по их законному уголовному преследованию.

С учетом развития отечественного бизнеса, а также растущего уровня экономической грамотности сотрудников правоохранительных органов, вне зависимости от того, добросовестны они или нет, потребность в такой юридической услуге, как уголовно-правовой Due Diligence, представляется не только очевидной и актуальной, но во многих случаях действительно необходимой.

Что же касается приведенных выше примеров, то, перефразируя избитую фразу из литературы и кино, можно сказать: все события и герои реальны, а любые совпадения не случайны.

Оценка криминальных рисков в экономической деятельности

Статья «Оценка криминальных рисков в экономической деятельности» вышла в №8 УП за 2014 год.

Еще на эту тему 

Подписка на статьи

Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

Рекомендации по теме

Cтать постоян­ным читателем журнала!

Самое выгодное предложение

Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

Мы в соцсетях
×
Только для зарегистрированных пользователей

Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт Займет минуту!
Пожалуйста, войдите на сайт

Входите! Открыто!
Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
И получить доступ на сайт!
×
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Вы сможете скачать любые документы и получите бесплатный доступ ко всем материалам на сайте.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
×
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.