Ходатайство о допросе адвоката, который защищал обвиняемого до замены защитника

970
Образец ходатайства о допросе свидетеля (в порядке ст. 47 и ч.3, ст. 235 УПК РФ).

Предварительное слушание – одно из наиболее спорных и противоречивых процедур производства по уголовному делу в суде первой инстанции.

Хотя в Главе 34 УПК РФ предусмотрено предварительное слушание, как самостоятельное производство по уголовному делу в суде первой инстанции, на практике суды повсеместно формализуют этот этап судебного процесса и проводят предварительное слушание только для разрешения вопроса о мере пресечения. Что же касается ходатайства об исключении недопустимых доказательств, то, суды стараются перенести его разрешение на более позднее время.

При наличии такого ходатайства, поступившего в суд до назначения судебного заседания, суды выносят решение об отложении рассмотрения вопроса об исключении недопустимых доказательств на стадию судебного разбирательства. Если же ходатайство об исключении недопустимых доказательств будет заявлено в судебном разбирательстве, судьи принимают решения о том, что такое ходатайство будет разрешено судом в совещательной комнате при вынесении приговора или иного итогового решения по рассмотренному уголовному делу.

Безусловно, с одной стороны, отказ суда от разрешения по существу на предварительном слушании заявленного защитой ходатайства об исключении недопустимых доказательств, является нарушением требований п.1, ч.2, ст.229 и ст.235 УПК РФ, но, тем не менее, суд вправе отложить рассмотрение такого ходатайства, если рассмотреть его на предварительном слушании объективно затруднено или даже невозможно. Например, если разрешение такого ходатайства связано с необходимостью исследования слишком большого массива материалов уголовного дела и допросом множества свидетелей, то, судья поступит правильно, если на этом основании отложит рассмотрение данного ходатайства до того момента, когда в судебном следствии будут исследованы все необходимые письменные доказательства и допрошены свидетели, показания которых могут повлиять на правильность и полноту принятия решения об исключении недопустимых доказательств или об отказе в таком ходатайстве. Такое решение судьи вполне объяснимо мотивом не подменять предварительным слушанием судебное разбирательство.

Необходимо отметить, что в ст.235 УПК РФ предусмотрено разрешение вопроса об исключении именно недопустимых доказательств, то есть, тех доказательств, которые получены с нарушением закона. Однако, на практике встречаются случаи, когда обвиняемыми (реже их защитниками) заявляются ходатайства об исключении доказательств по основанию их недостоверности, сомнительности, неполноте или противоречивости, что не относится к понятию недопустимого доказательства и суд правильно отказывает в удовлетворении такого ходатайства, поскольку оно не подлежит разрешению на предварительном слушании.

Кроме того, ходатайство об исключении недопустимых доказательств имеет смысл заявлять на предварительном слушании тогда, когда неразрешение такого ходатайства сопряжено с возникновением препятствий к назначению судебного заседания и/или с выявлением обстоятельств, исключающих рассмотрение дела в суде и вынесение по делу итогового судебного решения.

(В таких случаях, прокурор обязан сам заявить такое ходатайство, не дожидаясь заявления этого ходатайства стороной защиты. А если прокурор этого не сделал, то, судья вправе по своей инициативе поставить на обсуждение сторон вопрос о недопустимости доказательства, если это создаёт препятствия для разрешения уголовного дела в судебном разбирательстве или выявляет основания для возвращения уголовного дела прокурору в соответствии со ст.237 УПК РФ).

Предлагаемый вариант ходатайства связан с выполнением судьёй требований п.2, ч.2, ст.56 и ч.3, ст.235 УПК РФ.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 06.03.03 г, № 108-О разъяснил, что суды не вправе отказывать в даче свидетельских показаний лицам, перечисленным в ч.3, ст.56 УПК РФ, при заявлении ими соответствующего ходатайства. Невозможность допроса указанных лиц при их согласии дать показания, а также при согласии тех, чьих прав и законных интересов касаются непосредственно эти конфиденциально полученные сведения, приводила бы к нарушению конституционного права на судебную защиту и искажала бы само существо данного права.

Таким образом, если адвокат, ранее осуществлявший защиту обвиняемого на предварительном слушании, может сообщить суду сведения, свидетельствующие о незаконности получения доказательств, то, при наличии на то согласия самого обвиняемого и его бывшего защитника адвоката, суд не вправе отказать в допросе данного адвоката в качестве свидетеля, в том числе, на предварительном слушании по заявленному защитой ходатайству.

Здесь необходимо учитывать то, что в ходатайстве об исключении недопустимых доказательств должны быть указаны такие обстоятельства, которые обязывают суд их выяснить именно на предварительном слушании и именно посредством допроса указанного защитой свидетеля (таковым может быть не только адвокат). Тогда, судья не сможет отказать в удовлетворении заявленного ходатайства, поскольку затягивание с принятием решения по такому ходатайству может привести к нежелательным последствиям в виде невозможности дальнейшего рассмотрения уголовного дела в судебном разбирательстве.

Поэтому, к подготовке ходатайства об исключении недопустимых доказательств и связанному с этим допросу адвоката, ранее осуществлявшему защиту по данному уголовному делу, необходимо подойти со всей тщательностью и продуманностью.

Подготовлено в АК «Жиганов, Тузов и партнеры»

Вложенные файлы

Доступно только авторизованным пользователям
  • Ходатайство о допросе свидетеля (в порядке ст. 47 и ч.3, ст. 235 УПК РФ)..docx

Скоро в журнале «Уголовный процесс»

    Узнать больше


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Академия юриста компании


      Самое выгодное предложение

      Смотрите полезные юридические видеолекции

      Смотреть видеолекции

      Cтать постоян­ным читателем журнала!

      Самое выгодное предложение

      Воспользуйтесь самым выгодным предложением на подписку и станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией


      Рассылка




      © Актион кадры и право, Медиагруппа Актион, 2007–2017

      Журнал «Уголовный процесс» –
      практика успешной защиты и обвинения

      Использование материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Уголовный процесс».

      
      • Мы в соцсетях

      Входите! Открыто!
      Все материалы сайта доступны зарегистрированным пользователям. Регистрация займет 1 минуту.

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×
      Только для зарегистрированных пользователей

      Всего минута на регистрацию и документы у вас в руках!

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль
      ×

      Подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      В рассылках мы вовремя предупредим об акции, расскажем о новостях в уголовном праве и процессе и изменениях в законодательстве.